一家服务多年的客户前来律所咨询并购的有关问题。该公司与另一家公司就并购的问题在年前已沟通过多轮,现已进入实质性操作阶段。但双方的多次洽谈并没有形成任何的书面文字,现在对方提出要求公司提供人员名单等基本资料。本所律师就公司并购的流程和有关注意事项向客户提供了法律咨询。
公司并购(Mergers and Acquisitions, M&A),是公司之间的兼并与收购行为,是公司法人在平等自愿、等价有偿基础上,以一定的经济方式取得其他法人产权的行为,是公司进行资本运作和经营的一种主要形式。公司并购主要包括公司合并、资产收购、股权收购三种形式。
公司并购的动因很多,可以是为了追求规模经济,可以是为了实现多样化经营,也可以是为了获得先进技术和管理经验等,但其目标只有一个,即追求公司或者股东利润的最大化。公司并购可以使得公司不仅可以通过出售产品赚钱,还可以让公司本身值钱和变现。
公司并购对任何一家公司来说都是生死攸关的大事,根据一般公司的章程规定,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。公司并购也不是简单的交易,需要经过较长时间的沟通与协商,甚至出现各种变数。因此,公司股东对于并购这件事情不能过于心急,而应按照基本的流程进行操作,并注意并购过程中的一些关键节点。
一般而言,公司并购包括以下十大流程:
第一步,公司召开股东会,形成相关决议,与并购方达成初步并购意向。在这一环节,注意要签订合作备忘录或者意向协议,将双方初步达成的合作要点固定下来。
第二步,签订保密协议,互发尽调清单。如果是单向并购,一般是并购方对标的公司进行尽调,如果是双向并购,则双方互相需要进行尽调。
第三步,会计师、律师进场进行尽职调查,标的公司提供配合,会计师、律师分别出具书面尽调报告。
第四步,并购方进行项目审核,召开投资决策会议,对投资问题进行项目决策。
第五步,起草并购协议,双方对并购协议的相关条款进行协商谈判。
第六步,签订并购协议,必要时可以邀请双方的律师顾问在场见证,也可举办较为隆重的签约仪式。
第七步,办理增资、股权转让、变更等有关手续,落实并购协议的相关内容。
第八步,并购方根据协议的约定向标的公司派驻董事、监事、财务等有关人员。
第九步,根据协议约定,办理公司证照、印章、合同文件等有关交接手续。
第十步,根据协议履行中出现的状况和变化,双方就协议签订后的未尽事宜或者变化情况签订补充协议,或者召开股东会,作出股东会决议。
在上述流程中,项目尽调、协议签订、交接手续、并购完成后的公司治理都是比较关键的环节。按照传统思维,大多企业主比较重视协议签订和谈判,往往忽视了后期的股权变更和公司治理问题,导致要么双方都没有按照协议履行义务,要么在后续经营中出现重大分歧,导致公司无法继续经营,甚至还有的双方对簿公堂。
当然,协议签订也是比较重要的环节,无论是并购方还是标的公司,都应当聘请经验丰富的律师顾问对合同进行认真起草或者审核,在合同权利义务方面既要考虑到己方利益,也要注意平衡对方关切。在关键条款比如并购条件、对价、决策机制、对赌条款、解除约定等方面考虑周全。这其中,既有商业条款也有法律条款,对于商业条款,主要靠公司人员谈判协商确定,律师顾问可以提供参考意见,对于法律条款,主要靠律师顾问提供相关技术支持,公司人员也可以提出修改意见。各方密切配合,才能尽量促成交易。
在为客户提供的咨询临近结束时,笔者开玩笑说公司并购流程和中国古代的结婚习俗有些类似。作为标的公司,最好要求对方举办订婚仪式并赠送一些彩礼,借此试探对方并购的诚意和真实意愿,在正式签约和办理股权登记之前,最好双方多一些相互了解,以免匆忙并购造成的事后重大分歧。